電子商務(wù)法立法爭議：個人網(wǎng)店是否需要工商登記？

2016年1月12日，國家工商總局主管的《中國工商報》發(fā)表名為《自然人網(wǎng)店應(yīng)辦理工商登記》的文章，署名為國家工商總局網(wǎng)監(jiān)司。該文明確提到“自然人網(wǎng)店可以不經(jīng)工商登記，是特定發(fā)展階段的特殊規(guī)定”。

自然人網(wǎng)店究竟需不需要工商登記？這一問題的爭議又起。

“就自然人網(wǎng)店登記的問題而言，這是電子商務(wù)立法中除了總則各項基本原則和基本制度建構(gòu)之外的重點問題。”在1月26日舉行的商事登記改革與大眾創(chuàng)業(yè)制度保障研討會上，北京理工大學(xué)網(wǎng)絡(luò)法研究所執(zhí)行所長孟兆平介紹。研討會由《財經(jīng)》E法論壇和北京大學(xué)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)研究中心舉辦。

2008年，國家工商總局頒布《網(wǎng)絡(luò)商品交易及有關(guān)服務(wù)行為管理暫行辦法》，免除自然人網(wǎng)店工商強制登記義務(wù)，此種做法被2014年實施的《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》認(rèn)可并得以延續(xù)。

但今年1月12日，國家工商總局主管的《中國工商報》發(fā)表名為《自然人網(wǎng)店應(yīng)辦理工商登記》的文章，署名為國家工商總局網(wǎng)監(jiān)司。該文明確提到“立法應(yīng)當(dāng)著眼于兩年后，而不是五年前”、“自然人網(wǎng)店可以不經(jīng)工商登記，是特定發(fā)展階段的特殊規(guī)定”。

盡管只是發(fā)表在《中國工商報》的“研究思考”版面，但業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，這可能意味著工商監(jiān)管部門對目前自然人網(wǎng)店不需工商登記政策的認(rèn)識有變。

個人住宅注冊經(jīng)營各地不同

“從目前法律章節(jié)的設(shè)計來說，電子商務(wù)法草稿第二章是涉及電子商務(wù)經(jīng)營主體的規(guī)定，其中第一條直接涉及電子商務(wù)經(jīng)營者登記的問題。在立法中，參與立法的專家在論證的過程中曾經(jīng)討論過有關(guān)目前我國法人登記的問題。”參與了立法論證的孟兆平說。

目前的監(jiān)管實踐中，工商登記是自然人或法人從事經(jīng)營活動的前置條件。也就是說，拿不到工商執(zhí)照，就沒有辦法從事經(jīng)營活動。

但《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》中對自然人開設(shè)網(wǎng)店強制登記進(jìn)行了豁免，“這在一定程度上對促進(jìn)電子商務(wù)交易的發(fā)展是有助益作用的。電子商務(wù)法在制定過程中也吸收了工商總局規(guī)章中的有益經(jīng)驗，對自然人登記問題作出了規(guī)定，但是此后工商部門的意見卻出現(xiàn)了反復(fù)。”孟兆平說。

在《中國工商報》1月12日的文章中，工商總局網(wǎng)監(jiān)司提出了三點理由，分別是商事制度改革讓網(wǎng)店注冊更加便利、不規(guī)范的自然人網(wǎng)店已成為制約電子商務(wù)可持續(xù)發(fā)展和損害我國國際形象的薄弱環(huán)節(jié)，以及自然人網(wǎng)店培育市場的歷史使命已經(jīng)完成。

商事制度改革中，專門針對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)營放寬了經(jīng)營場所限制，只要省以下人民政府同意，個人住宅可以注冊企業(yè)和個體工商戶。

但目前各地對政策的把握存在不同。“譬如根據(jù)了解，北京地區(qū)是不放開民宅作為住址登記的，那么在一些沒有放開的地區(qū)，實際已經(jīng)在從事經(jīng)營的個人網(wǎng)店就沒法繼續(xù)從事經(jīng)營活動了。”孟兆平說。

工商登記能否實現(xiàn)信息收集？

個人網(wǎng)店的一大頑疾是假貨泛濫。工商總局網(wǎng)監(jiān)司認(rèn)為，雖然開設(shè)自然人網(wǎng)店需要在第三方平臺上實名登記，但由于監(jiān)管部門長期無法掌握相關(guān)主體信息，即便找到了違法經(jīng)營者，也常常因為工商執(zhí)法人員無權(quán)進(jìn)入個人民宅而無法取證執(zhí)法。

“信息獲取與認(rèn)證一直是登記的一個重要功能。現(xiàn)階段，國家的確將對監(jiān)管信息采集作為執(zhí)政能力現(xiàn)代化的一個基礎(chǔ)。”中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院助理教授任啟明在研討會上說，“像三證合一改革，通過統(tǒng)一社會信用代碼，推動誠信社會的建立、市場誠信環(huán)境的建設(shè)，其方式就是通過統(tǒng)一社會信用代碼這一機制實現(xiàn)信息收集與整合。”

“但應(yīng)當(dāng)注意到在三證合一改革中，個體工商戶是不在其中的，我想主要原因在于我們更傾向于將之認(rèn)為是個人信用而非組織信用。這樣，將自然人網(wǎng)店進(jìn)行工商登記可能就無法借助統(tǒng)一社會信用代碼和法人庫這一體系進(jìn)行信息的整合。”任啟明說。

“有人可能認(rèn)為只要自然人網(wǎng)店登記了就方便管理了，實際上這是一種錯誤的理解，夸大了工商登記本身的職能。工商登記的作用在于確認(rèn)商事主體資格。”中國社科院法學(xué)研究所助理研究員夏小雄說。

“更重要的是，事實上，對于這些行政信息收集成本可能較高的自然人網(wǎng)店，通過合作監(jiān)管，效率會更高，效果會更好。我想對于淘寶上的各個商戶的信息收集，要比已經(jīng)登記的個體工商戶的信息收集簡單得多。”任啟明說。

“以前政府都是把網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)平臺本身當(dāng)成單一的被監(jiān)管對象，現(xiàn)在這樣基本不靈了，需要將平臺視為一種從事監(jiān)管活動的合作伙伴。” 中國人民大學(xué)法學(xué)院助理教授熊丙萬在研討會上表示。

“事前的網(wǎng)店審批手續(xù)怎么可能有效保證店主以后不賣假貨、不違約？要解決這樣的問題，需要在監(jiān)管的結(jié)構(gòu)上發(fā)揮想象力，除了那些能夠真正管用的事前監(jiān)管之外，監(jiān)管部門需要在監(jiān)管結(jié)構(gòu)上有事中監(jiān)管和事后的保障機制。”他表示。

維護(hù)公平還是鼓勵創(chuàng)業(yè)？

開辦自然人網(wǎng)店創(chuàng)業(yè)方便、經(jīng)營靈活，在培養(yǎng)消費習(xí)慣、孕育商業(yè)模式等方面發(fā)揮了積極作用。

但工商總局網(wǎng)監(jiān)司的文章同時認(rèn)為，自然人網(wǎng)店培育市場的歷史使命已經(jīng)完成。隨著網(wǎng)絡(luò)市場的快速發(fā)展，其認(rèn)為C2C模式應(yīng)逐漸回歸本義，即個人閑置物品交易等消費者與消費者之間的自發(fā)交易，而不再是經(jīng)營活動的一種。

這樣的觀點似曾相識，目前可查的第一部關(guān)于自然人網(wǎng)店工商登記的地方規(guī)定即持此論。2008年北京市工商局《貫徹落實<北京市信息化促進(jìn)條例>加強電子商務(wù)監(jiān)督管理的意見》明確規(guī)定，以營利為目的的電子商務(wù)經(jīng)營者，都需要取得營業(yè)執(zhí)照，而個人在互聯(lián)網(wǎng)上出售、置換自用物品，且不以營利為目的的，可以不用登記注冊。

但此后浙江、廣東、上海，直至國家工商總局的《網(wǎng)絡(luò)交易管理辦法》，都采納了自愿登記原則。

事實上，對自然人網(wǎng)站采取自愿登記的原則同樣存在問題，最突出的即為線上、線下不平等的公平問題。同樣是個體工商戶，在線下經(jīng)營不僅要租一個店鋪，要辦理工商登記，還要交稅，但在線上登記就可以豁免。

“可是在面臨著共享經(jīng)濟(jì)和互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)時，出現(xiàn)了職業(yè)分化，由此所產(chǎn)生的商業(yè)主體，甚至營利性概念都有很大挑戰(zhàn)。”北京大學(xué)法學(xué)院教授鄧峰在研討會上說。

“所有監(jiān)管、法律規(guī)則的設(shè)定應(yīng)該以社會效率來實現(xiàn)。”鄧峰認(rèn)為，“那么多創(chuàng)業(yè)企業(yè)，里面可能真正會涌現(xiàn)出一批企業(yè)家，如何在動態(tài)的過程中，用法律、制度去支持企業(yè)家的發(fā)展和成長？”

“我建議采用分步自愿的原則：政府既允許電商以自然人的方式經(jīng)營，也給與他們進(jìn)行工商登記的選擇自由，并提供相應(yīng)的服務(wù)。”北京大學(xué)國家發(fā)展研究院教授薛兆豐在研討會上說。

就在國家工商總局網(wǎng)監(jiān)司于1月12日在《中國工商報》發(fā)表了這篇文章后的第二天，《中國工商報》就在相同版面刊登了中國社科院法學(xué)所博士后楊樂討論這一問題的文章。

她認(rèn)為，如果《電子商務(wù)法》不突破現(xiàn)在自然人開設(shè)網(wǎng)店不需強制登記的制度設(shè)計的話，那么自然人網(wǎng)店依然面臨兩種選擇：選擇不登記的，在后續(xù)的法律權(quán)益維護(hù)方面就要承擔(dān)隨之帶來的風(fēng)險；而選擇主動登記為商事主體的，對于維護(hù)自然人網(wǎng)店、消費者以及交易平臺的權(quán)益都有裨益。

她認(rèn)為，按照現(xiàn)有制度，登記的主動權(quán)掌握在經(jīng)營者手中，這是在引導(dǎo)自然人經(jīng)營者理性選擇發(fā)展路徑、并為之承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

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