贛高法〔2021〕18號《江西省高級人民法院關于執(zhí)行異議之訴案件的審理指南》
江西省高級人民法院關于執(zhí)行異議之訴案件的審理指南
贛高法〔2021〕18號
為妥善審理好執(zhí)行異議之訴案件,提高審判質效,統(tǒng)一裁判尺度,根據(jù)《中華人民共和國民法典》、《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉的解釋》(以下簡稱《民訴法解釋》)、《最高人民法院關于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結財產的規(guī)定》(以下簡稱《查扣凍規(guī)定》、《最高人民法院關于人民法院辦理執(zhí)行異議和復議案件若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《異議復議規(guī)定》)等相關法律和司法解釋的規(guī)定,制定本指南。
1、執(zhí)行標的已經執(zhí)行法院處置,并由執(zhí)行案件當事人受讓,且該執(zhí)行案件已執(zhí)行終結(終結本次執(zhí)行程序除外),案外人針對執(zhí)行標的提起執(zhí)行異議之訴的,應裁定駁回起訴。
2、執(zhí)行標的已經執(zhí)行法院處置,并為執(zhí)行案件當事人之外的第三人受讓,且已執(zhí)行完畢,案外人針對執(zhí)行標的提起執(zhí)行異議之訴的,應裁定駁回起訴。
3、案外人主張對執(zhí)行標的排除執(zhí)行的,可以同時提出確認其民事權益的請求。案外人同時提出被執(zhí)行人繼續(xù)履行合同、交付標的物、承擔違約責任或損害賠償責任等訴訟請求的,不屬于案外人與排除執(zhí)行直接相關的實體權益審理范圍,應當不予受理;已經受理的,駁回起訴。案外人可就此另行主張權利。
申請執(zhí)行人不能同時提出對執(zhí)行標的進行確權的訴訟請求。
4、案外人、申請執(zhí)行人提起執(zhí)行異議之訴的理由必須是針對執(zhí)行標的的實體權利提出異議,而不是針對執(zhí)行行為提出異議。
執(zhí)行異議之訴中,案外人同時提出執(zhí)行標的異議和執(zhí)行行為異議的,如果該執(zhí)行行為與案外人對執(zhí)行標的享有的實體權利無關的,人民法院應當僅就其執(zhí)行標的異議是否成立以及案外人享有的民事權益是否足以排除執(zhí)行進行審理,對其提出的執(zhí)行行為異議不進行審查,案外人可通過執(zhí)行異議、復議程序解決。
5、不屬于執(zhí)行異議之訴的受理范圍,但執(zhí)行法院的執(zhí)行異議裁定錯誤告知當事人提起執(zhí)行異議之訴的,應裁定駁回起訴。所涉執(zhí)行異議裁定應通過執(zhí)行復議、執(zhí)行監(jiān)督程序予以糾正。
6、案外人提起的執(zhí)行異議之訴系針對執(zhí)行依據(jù)指定交付的特定物提出,或者認為執(zhí)行依據(jù)本身錯誤的,應裁定駁回起訴,并根據(jù)下列情形告知其救濟途徑:
(1)執(zhí)行依據(jù)系生效判決、裁定或調解書的,告知案外人按照《民訴法解釋》第三百零三條及第四百二十三條所規(guī)定的第三人撤銷之訴程序或者審判監(jiān)督程序依法尋求救濟;
(2)執(zhí)行依據(jù)系生效仲裁裁決的,告知案外人按照《最高人民法院關于人民法院辦理仲裁裁決執(zhí)行案件若干問題的規(guī)定》第九條以及第十八條的規(guī)定,向執(zhí)行仲裁裁決的法院申請不予執(zhí)行予以救濟;
(3)執(zhí)行依據(jù)系具有強制執(zhí)行效力的公證債權文書的,告知案外人按照《最高人民法院關于公證債權文書執(zhí)行若干問題的規(guī)定》第二十四條的規(guī)定,另行向有管轄權的法院提起訴訟予以救濟。
7、人民法院應當依照《民訴法解釋》第三百零七條、第三百零八條及第三百零九條的規(guī)定確定被執(zhí)行人的訴訟地位;如被執(zhí)行人下落不明或經法院依法傳喚未到庭且未出具書面意見的,人民法院可以將其列為共同被告。
8、執(zhí)行異議之訴案件應當由執(zhí)行法院管轄。對于提級執(zhí)行、指定執(zhí)行、委托執(zhí)行的案件,申請執(zhí)行人或案外人對執(zhí)行異議裁定不服提起執(zhí)行異議之訴的,應當由作出中止執(zhí)行或駁回異議裁定的人民法院管轄。
9、案外人對人民法院作出的保全裁定不服的,應當依照《民訴法解釋》第一百七十二條的規(guī)定向作出保全裁定的人民法院申請復議。案外人提起執(zhí)行異議之訴的,應當不予受理;已經受理的,裁定駁回起訴。
10、案外人針對輪候查封、扣押、凍結提起執(zhí)行異議之訴的,不予受理;已經受理的,裁定駁回起訴。
11、金錢債權執(zhí)行中,案外人依據(jù)執(zhí)行標的被查封、扣押、凍結前作出的另案生效確權或形成性質的法律文書,主張其享有所有權,因此提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行的,應予支持。但具有下列情形的,不予支持:
(1)案外人根據(jù)偽造的證據(jù)取得另案生效法律文書的;
(2)案外人與被執(zhí)行人惡意串通,以逃避債務或規(guī)避執(zhí)行的;
(3)案外人取得的另案生效仲裁裁決存在《中華人民共和國仲裁法》第五十八條規(guī)定情形的。
12、申請執(zhí)行人對案外人在執(zhí)行標的被查封、扣押、凍結前取得的另案生效確權或形成類法律文書申請再審的,可以根據(jù)案件具體情況決定執(zhí)行異議之訴案件是否中止審理,以等待再審的處理結果。
13、金錢債權執(zhí)行中,案外人依據(jù)執(zhí)行標的被查封、扣押、凍結后作出的另案生效確權或形成性質的法律文書,主張其享有所有權,由此引起的執(zhí)行異議之訴案件,根據(jù)下列情形處理:
(1)案外人以另案生效法律文書(判決書、調解書或仲裁裁決)為依據(jù),主張其享有民事實體權益,請求排除執(zhí)行的,原則上不予支持。但案外人有充分證據(jù)足以證明其是實際權利人的除外;
(2)案外人未向執(zhí)行法院提出執(zhí)行異議,或者在提出執(zhí)行異議的同時,另行對被執(zhí)行人提起訴訟,請求對執(zhí)行標的予以確權的,執(zhí)行法院或者其他法院應當不予受理;已經受理的,應當裁定駁回起訴。違反上述規(guī)定作出的生效裁判文書應通過審判監(jiān)督程序予以撤銷。
14、執(zhí)行異議之訴案件審理期間,作為執(zhí)行依據(jù)的生效判決、裁定或調解書被提起再審的,執(zhí)行異議之訴案件應當中止審理,等待再審案件的處理結果決定繼續(xù)審理還是終結訴訟。
15、金錢債權執(zhí)行中,案外人主張其借用被執(zhí)行人的名義開立賬戶,被執(zhí)行人只是名義權利人,案外人才是賬戶內資金的實際權利人,就此提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行,符合下列條件的,應予支持:
(1)真實的借用賬戶事實;
(2)案外人對被執(zhí)行人賬戶有排他的控制權;
(3)被執(zhí)行人賬戶資金特定化,與被執(zhí)行人的其他財產相區(qū)分;
(4)未損害申請執(zhí)行人的信賴利益,即在申請執(zhí)行人債權形成之時,被執(zhí)行人的責任財產中不包括案涉被執(zhí)行人賬戶資金。
16、金錢債權執(zhí)行中,案外人主張被執(zhí)行人賬戶資金系案外人錯誤匯入被執(zhí)行人賬戶,就此提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行,符合下列條件的,應予支持:
(1)案外人確系誤轉的事實;
(2)案外人和被執(zhí)行人均無支付和接受的意思表示;
(3)被誤轉后被執(zhí)行人賬戶的資金特定化,未與被執(zhí)行人的其他資金混同。
17、金錢債權執(zhí)行中,案外人主張其就被執(zhí)行人賬戶資金享有質權,就此提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行,符合下列條件的,應予支持:
(1)案外人與被執(zhí)行人之間存在質押合同關系;
(2)用于出質的賬戶資金已經特定化,賬戶內資金獨立于被執(zhí)行人和案外人的其他資金;
(3)用于出質的賬戶已經移交案外人控制,被執(zhí)行人對賬戶資金的支取無控制權。
18、金錢債權執(zhí)行中,案外人就自身賬戶資金請求排除強制執(zhí)行,申請執(zhí)行人請求許可執(zhí)行的,申請執(zhí)行人應當舉證證明案外人賬戶資金實際系被執(zhí)行人所有且該筆資金已經特定化。
19、金錢債權執(zhí)行中,案外人主張對被執(zhí)行人名下的不動產已經辦理了預告登記,如該預告登記在人民法院查封之前且為尚在有效期間內的所有權預告登記,同時該預告登記人取得執(zhí)行標的的原因行為真實且合法有效,其提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行的,應予支持。
20、金錢債權執(zhí)行中,買受人對登記在被執(zhí)行人名下的不動產提起執(zhí)行異議之訴,主張其享有物權期待權,請求排除執(zhí)行的,應當按照《查扣凍規(guī)定》第十五條或者《異議復議規(guī)定》第二十八條規(guī)定的條件進行審查,符合下列情形的,應予支持:
(1)買受人與被執(zhí)行人在涉案不動產查封之前已經簽訂合法有效的書面房屋買賣合同(含網簽)且已辦理商品房預售登記;
(2)買受人在不動產查封之前已經實際合法占有該不動產;
(3)買受人已經支付全部價款;
(4)非因買受人原因未辦理過戶登記。
21、對《異議復議規(guī)定》第二十八條第二項規(guī)定的“合法占有”,應當從對占有的事實和行為兩方面進行審查判斷:
(1)人民法院判斷買受人是否“占有”不動產時,應當根據(jù)買受人對不動產是否實現(xiàn)了支配和控制進行評價,如買受人是否取得入戶門鑰匙、是否辦理了入住手續(xù)以及該買受人及其共同居住人是否交納了水、暖、電、氣及物業(yè)等費用。
買受人有證據(jù)證明其向他人以出租或出借等形式對不動產進行了管理的,可以視為其已經占有該不動產;
(2)人民法院判斷買受人是否為“合法”的占有,應當根據(jù)買受人占有的原因行為是否合法,以及占有行為本身是否合法進行評價,如買受人未經出賣人同意擅自占有的,其對不動產現(xiàn)實的控制,不屬于“合法”的占有。
22、符合下列下情形的,應當認定屬于《異議復議規(guī)定》第二十八條第四項規(guī)定的“非因買受人自身原因未辦理過戶登記”:
(1)案外人未提起訴訟或仲裁行使物權登記請求權,或者未通過法院強制執(zhí)行完成物權變動登記手續(xù)的;
(2)登記機關未及時辦理、出賣人拒不協(xié)助辦理過戶登記的;
(3)抵押權人、共有權人拒不協(xié)助辦理過戶登記的;
(4)案外人作為被征收人,其所購房屋因政府征收調換拆遷安置房等原因未能辦理過戶登記手續(xù)的。
23、金錢債權執(zhí)行中,商品房消費者對登記在被執(zhí)行人名下的不動產提起案外人執(zhí)行異議之訴的,應當按照《異議復議規(guī)定》第二十九條規(guī)定的條件進行審查,符合下列情形的,應予支持:
(1)商品房消費者在涉案不動產查封之前已經簽訂合法有效的商品房買賣合同(含網簽)且已辦理商品房預售登記;
(2)商品房消費者簽訂房屋買賣合同的相對方為房地產開發(fā)企業(yè);
(3)商品房消費者已經支付了百分之五十以上的價款;
(4)商品房消費者個人名下及其配偶、未成年子女名下均無其他用于居住的房屋。
商品房消費者,是指為生活居住而購買由房地產開發(fā)企業(yè)銷售的商品房的個人。
24、金錢債權執(zhí)行中,案外人主張其借用被執(zhí)行人的名義購買不動產并辦理登記,被執(zhí)行人只是名義權利人,案外人才是該不動產的實際權利人,并就此提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行的,不予支持。但是案外人有充分證據(jù)證明被執(zhí)行人只是名義產權人,案外人才是真正產權人,且不違反國家、社會公共利益的除外。
25、金錢債權執(zhí)行中,案外人主張其與被執(zhí)行人簽訂了以房抵債協(xié)議,以其為房屋的實際權利人為由提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行,符合下列情形的,應予支持:
(1)案外人與被執(zhí)行人在涉案房屋被查封前存在合法有效的到期債權債務關系;
(2)案外人對被執(zhí)行人享有的債權清償期已經屆滿且與執(zhí)行標的的實際價值大致相當;
(3)案外人與被執(zhí)行人在涉案房屋被查封前已經簽訂書面以房抵債協(xié)議;
(4)以房抵債協(xié)議不存在規(guī)避執(zhí)行或逃避債務情形;
(5)以房抵債協(xié)議不違反《第八次全國法院民商事審判工作會議(民事部分)紀要》精神。
26、金錢債權執(zhí)行中,離婚協(xié)議約定的房屋所有權人與登記所有權人不一致,離婚協(xié)議約定的房屋所有權人對登記在被執(zhí)行人名下的房屋提起執(zhí)行異議之訴,符合下列條件的,應予支持:
(1)離婚的事實客觀存在;
(2)離婚協(xié)議約定的房屋變更登記請求權先于執(zhí)行案件的債權而產生;
(3)離婚協(xié)議對房屋所有權的處分不存在規(guī)避執(zhí)行或逃避債務的情形。
27、金錢債權執(zhí)行中,案外人以其系房屋合作開發(fā)或聯(lián)建合同關系當事人為由提起的執(zhí)行異議之訴案件,請求排除執(zhí)行的,區(qū)分下列情形進行處理:
(1)執(zhí)行法院對被執(zhí)行人與他人顯名合作開發(fā)、聯(lián)建的房屋采取執(zhí)行措施,案外人以其為合作開發(fā)、聯(lián)建合同的另一方,并對房屋享有共有權為由提起執(zhí)行異議之訴,如合作開發(fā)、聯(lián)建合同已明確約定案外人應分得的建筑物的具體部位、樓層或者房屋的部分,對該約定部分應予支持;如合作開發(fā)、聯(lián)建合同未明確約定應分得的建筑物的具體部位、樓層或者房屋,僅約定分配份額或者比例的,對案外人應分得的份額或比例之內的部分應予支持;
(2)執(zhí)行法院對被執(zhí)行人開發(fā)建設的房屋采取執(zhí)行措施,案外人以其與被執(zhí)行人存在隱名合作開發(fā)、聯(lián)建合同關系,對隱名合同中約定歸其所有的房屋提出執(zhí)行異議之訴,要求排除執(zhí)行的,不予支持。
28、金錢債權執(zhí)行中,案外人以其對執(zhí)行標的享有足以排除執(zhí)行的民事權益為由,提起執(zhí)行異議之訴,經審查發(fā)現(xiàn)該執(zhí)行標的系未取得建設工程規(guī)劃許可證或者未按照建設工程規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的,人民法院不予受理;已經受理的,裁定駁回起訴。但案外人系以其為合法占有人為由對執(zhí)行法院針對不具備首次登記條件的建筑物進行的“現(xiàn)狀處置”提起執(zhí)行異議之訴的,應依法受理,并對是否許可執(zhí)行或不予執(zhí)行該執(zhí)行標的作出裁判,但不得就違法建筑予以確權或判決案外人對此享有所有權。
29、金錢債權執(zhí)行中,案外人基于執(zhí)行標的共有權人身份提出執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行的,區(qū)分下列情形予以處理:
(1)執(zhí)行標的可分割的,對案外人享有的份額部分應予支持;
(2)執(zhí)行標的不可分割的,應判決駁回其訴訟請求,但對案外人享有的變現(xiàn)份額不得執(zhí)行。
30、金錢債權執(zhí)行中,執(zhí)行法院針對登記在被執(zhí)行人名下的機動車、船舶、航空器等特殊動產采取執(zhí)行措施,案外人以其在查封前已經購買了該特殊動產為由提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行的,不予支持。但符合下列條件的,應予支持:
(1)案外人與被執(zhí)行人在人民法院查封之前已簽訂合法有效的買賣合同;
(2)案外人在人民法院查封之前已向被執(zhí)行人支付了全部價款;
(3)案外人在人民法院查封之前已合法占有并使用該機動車或船舶;
(4)案外人對未辦理所有權過戶登記手續(xù)沒有過錯。
31、金錢債權執(zhí)行中,執(zhí)行法院針對登記在被執(zhí)行人名下的機動車、船舶、航空器等特殊動產采取執(zhí)行措施,案外人以其與被執(zhí)行人之間存在掛靠經營關系為由提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行的,區(qū)分下列情形進行處理:
(1)運輸企業(yè)出資購買車輛,將車輛運輸經營權轉讓給個人,由個人掛靠在運輸企業(yè)從事道路運輸,掛靠人僅享有機動車經營權,對其排除執(zhí)行的請求應當不予支持;
(2)個人出資購買車輛,掛靠在運輸企業(yè),以運輸企業(yè)作為車主辦理車輛所有權登記,如果經審理查明案外人確系執(zhí)行標的的實際所有權人的,對其排除執(zhí)行的請求應予支持。
32、金錢債權執(zhí)行中,承租人作為案外人提起執(zhí)行異議之訴的,應當區(qū)分情形分別處理:
(1)如果法院在執(zhí)行過程中并不否定承租人享有的租賃權,承租人只是對執(zhí)行法院要求其騰退房屋的執(zhí)行行為有異議的,屬于對執(zhí)行行為的異議,應當通過執(zhí)行復議程序或執(zhí)行監(jiān)督程序解決,承租人提起執(zhí)行異議之訴的,不予受理;已經受理的,裁定駁回起訴;
(2)如果執(zhí)行法院否定承租人租賃權的成立或存續(xù)的,因涉及實體權利的爭議,承租人主張其享有足以排除執(zhí)行的占有、使用和收益權的,在執(zhí)行異議被駁回后,可以提起執(zhí)行異議之訴。
33、金錢債權執(zhí)行中,承租人在執(zhí)行法院采取查封等執(zhí)行措施之前,已與被執(zhí)行人簽訂了合法有效的房屋租賃合同,且已按約支付租金并實際占有使用租賃物的,應認定為先租賃后查封。執(zhí)行法院對該租賃物的執(zhí)行如果影響到承租人租賃權的行使,承租人據(jù)此提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行的,應予支持。
承租人在執(zhí)行法院采取查封等執(zhí)行措施之后,與被執(zhí)行人簽訂房屋租賃合同的,應認定為先查封后租賃。承租人提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行的,不予支持。
34、金錢債權執(zhí)行中,承租人在債權人設立抵押權之前,已經與被執(zhí)行人簽訂了合法有效的房屋租賃合同,且已按約支付租金,并實際占有使用租賃物的,應認定為先租賃后抵押。執(zhí)行法院對該租賃物的執(zhí)行如果影響到承租人租賃權的行使,承租人據(jù)此提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行的,應予支持。
承租人在債權人設立抵押權之后,與被執(zhí)行人簽訂房屋租賃合同的,應當認定為先抵押后租賃。承租人提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行的,不予支持。
35、人民法院針對被執(zhí)行人對第三人的到期債權實施強制執(zhí)行,第三人否認其與被執(zhí)行人之間存在到期債權或主張債權債務未經結算的,應通過執(zhí)行復議程序或提起代位權訴訟解決。申請執(zhí)行人或第三人提起執(zhí)行異議之訴的,不予受理,已經受理的,裁定駁回起訴。
另案生效的法律文書在裁判主文中就被執(zhí)行人對第三人的到期債權進行了確認,申請執(zhí)行人或第三人對人民法院的執(zhí)行異議裁定不服提起執(zhí)行異議之訴的,應予受理。
36、人民法院針對建設工程發(fā)包人應給付承包人的工程款到期債權實施強制執(zhí)行,實際施工人以其與承包人之間存在掛靠關系,其應享有工程款債權為由提起執(zhí)行異議之訴的,不予支持。
37、人民法院對登記在被執(zhí)行人名下的股權強制執(zhí)行,案外人以其系實際出資人為由提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行的,不予支持。
※備注:對比《江西省高級人民法院關于執(zhí)行異議之訴案件的審理指南》(贛高法〔2019〕78 號)本次修改主要涉及以下方面內容:1. 根據(jù)《民法典》及新修訂司法解釋,修改了第一段、第21條相應內容;2. 刪除了第20條:
第二十條 金錢債權執(zhí)行中,案外人為《最高人民法院關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第七條規(guī)定的被拆遷人,其與作為被執(zhí)行人的拆遷人在人民法院查封之前按照所有權調換形式訂立了真實、合法、有效的拆遷補償安置協(xié)議,明確約定或以行為確定了拆遷人以位置、用途特定的房屋對其予以補償安置,執(zhí)行法院將該補償安置房屋作為執(zhí)行標的,案外人提起執(zhí)行異議之訴,請求排除執(zhí)行的,應予支持。
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