江蘇省高級人民法院航運、港口、物流、造船等行業(yè)法律風(fēng)險提示手冊

江蘇省高級人民法院航運、港口、物流、造船等行業(yè)法律風(fēng)險提示手冊

新冠肺炎疫情的爆發(fā)，短期內(nèi)對全球貿(mào)易、航運市場等產(chǎn)生諸多不利影響,也給航運、港口、物流、造船等企業(yè)帶來了風(fēng)險和困擾。為更好地幫助航運、港口、物流、造船等企業(yè)防范法律風(fēng)險，南京海事法院組織編寫了《法律風(fēng)險提示手冊》，主要針對疫情防控期間以及企業(yè)復(fù)工復(fù)產(chǎn)中可能遇到的法律風(fēng)險，作出提示建議，助力疫情防控，保障經(jīng)濟發(fā)展，為打贏疫情防控阻擊戰(zhàn)提供高質(zhì)量海事司法保障。

一、合同訂立與履行的風(fēng)險提示

1、合同訂立的風(fēng)險提示

貴公司訂立合同應(yīng)盡量選擇書面方式，并保留雙方磋商、訂約過程的證據(jù)?？蛻糁付ㄊ褂酶袷胶贤模龖?yīng)仔細(xì)審核常規(guī)商業(yè)條款外，還應(yīng)重點審核法律適用、爭議解決和免責(zé)條款。關(guān)于法律適用，盡量選擇適用國內(nèi)法。關(guān)于爭議解決，盡量約定由國內(nèi)法院或仲裁機構(gòu)管轄，若國外客戶堅持在國外仲裁并適用外國法，也應(yīng)選擇貴公司熟悉的仲裁機構(gòu)和法律。關(guān)于免責(zé)條款，盡量將疫情防控或疾病等情形列入免責(zé)條款。

2、不可抗力的風(fēng)險提示

疫情防控是否妨礙合同履行，是否屬于合同約定的不可抗力，應(yīng)依照公平、誠實信用原則，綜合合同約定、疫情與妨礙合同履行之間的因果聯(lián)系、疫情影響程度等因素進行認(rèn)定。合同適用準(zhǔn)據(jù)法為外國法時，能否以疫情為由進行免責(zé)抗辯應(yīng)視該外國法關(guān)于不可抗力、合同受阻的規(guī)定而確定。如疫情防控已嚴(yán)重影響合同履行，建議積極與對方協(xié)商，爭取變更合同履行方式、履行時間或以最小代價協(xié)議解除合同，而非立即單方宣布解除合同。

3、解除合同的風(fēng)險提示

如疫情導(dǎo)致合同無法繼續(xù)履行或即便遲延履行也不能實現(xiàn)合同目的，需要解除合同的，建議您應(yīng)履行通知義務(wù)，立即將合同受阻情況通知對方，避免其為履行合同產(chǎn)生更大損失。如未及時通知，可能需要賠償對方擴大的損失。通知內(nèi)容應(yīng)包含能夠證明不可抗力事件發(fā)生的證據(jù)、對合同履行造成的影響、請求合同延期或解除合同等。同理，如對方以類似理由通知解除合同，貴公司亦可要求對方及時提供相應(yīng)證據(jù)。

二、航運企業(yè)的風(fēng)險提示

4、托運人解除合同的風(fēng)險提示

貴公司在收到托運人解除合同通知后，若船舶尚未開航，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審查合同條款中有關(guān)合同解除的約定。如確實存在因疫情導(dǎo)致合同不能履行，在無其他約定并適用我國海商法的情況下，可解除合同并退還運費；如貨物已裝船，可以要求托運人承擔(dān)裝卸費用并退還提單。若船舶已開航，而托運人又不能證明因疫情影響致合同目的無法實現(xiàn)，貴公司可拒絕解除合同。

5、遲延交貨風(fēng)險提示

對于因疫情防控導(dǎo)致的貨物運輸交付遲延，貴公司應(yīng)提供防控措施對正常運輸或靠泊產(chǎn)生巨大影響的證據(jù)?？蓞⒄杖缦虏襟E操作：（1）自查合同約定；（2）及時通知對方履行困難；（3）協(xié)商變更合同；（4）固定證據(jù)以備糾紛時所需。證據(jù)主要包括當(dāng)?shù)刭Q(mào)促會“不可抗力”事實性證明文件，政府采取防控措施公告，雙方溝通的郵件、聊天記錄，碼頭、堆場現(xiàn)場照片或視頻等多種類型。

6、目的港無法卸貨的風(fēng)險提示

確因疫情影響致使船舶不能在合同約定的目的港卸貨的，除合同另有約定外，船長有權(quán)將貨物在目的港鄰近的安全港口卸貨，視為已經(jīng)履行合同，但船長應(yīng)將卸貨情況及時通知托運人或收貨人。受疫情影響，海上貨物運輸可能面臨隔離、繞航、船舶入境衛(wèi)生檢疫等問題，貴公司應(yīng)密切關(guān)注出發(fā)港和到達港的防控措施，必要時變更航線或運輸方式，并及時和托運人或者收貨人協(xié)商，視情況行使合同解除權(quán)或變更權(quán)。

7、收貨人拒收的風(fēng)險提示

若貴公司為航運企業(yè)，在收到收貨人的拒收通知后，應(yīng)及時與托運人取得聯(lián)系。如貨物尚在運輸途中，應(yīng)按照托運人指令繼續(xù)航行、改變航線或返航，由此增加的航程費用由托運人負(fù)擔(dān)。如貨物已抵達港口，準(zhǔn)據(jù)法為我國海商法的情況下，貴公司可將貨物卸在倉庫或者其他適當(dāng)場所，由此產(chǎn)生的費用和風(fēng)險由收貨人承擔(dān)。

8、無單放貨風(fēng)險提示

如果貴公司為承運人，貴公司在收到發(fā)貨人的電放保函后，應(yīng)采取謹(jǐn)慎態(tài)度，仔細(xì)辨別要求電放的主體身份，在確認(rèn)發(fā)出電放指示的是本票貨物的發(fā)貨人后，方可接受該放貨請求。同時，貴公司還要確認(rèn)船代公司已收齊全套正本提單，在沒有正本提單在外界流轉(zhuǎn)風(fēng)險的情況下，方可放貨。

9、不安全港口的風(fēng)險提示

受疫情影響，有些港口變得不安全。如果期租合同對安全港有約定，則依據(jù)合同條款予以判斷。如果沒有約定，船東應(yīng)舉證證明港口主管部門有禁止駛?cè)氲奈募?guī)定，或證明遵守承租人指示可能使船舶或船員面臨不可接受的風(fēng)險，從而拒絕前往承租人指定的港口。否則在承租人指定的港口已經(jīng)采取防控措施禁止疫情蔓延的情況下，船東拒絕前往的，承租人可向船東主張賠償。

三、港口企業(yè)的風(fēng)險提示

10、貨物倉儲的風(fēng)險提示

如貴公司客戶因疫情影響無法及時出運倉儲物，貴公司應(yīng)與對方積極協(xié)商，對倉儲費數(shù)額、支付方式等作出約定。貴公司在倉儲期間應(yīng)盡力按合同約定和法律規(guī)定妥善保管倉儲物，如因保管不善造成倉儲物毀損或者滅失的，將面臨客戶索賠的風(fēng)險。受疫情影響導(dǎo)致貨物即將受損時，貴公司應(yīng)盡到及時通知義務(wù)，依法進行緊急處置以減少損失的擴大。

11、倉儲物被征用的風(fēng)險提示

如倉儲物因疫情防控被征用，貴公司在收到有權(quán)機關(guān)的征用決定后，應(yīng)將征用情況及時通知客戶，注意收集并妥善保管征用文件和相關(guān)證明，對征用貨物情況和返還情況進行詳細(xì)記錄，及時交于客戶。若對貨物的存放保管有特殊要求的，在向征用機關(guān)移交貨物時應(yīng)一并提示并留存證據(jù)，以避免不必要的糾紛。

12、港口工程建設(shè)的風(fēng)險提示

對于港口工程建設(shè)，受疫情影響，承包人無法及時開工建設(shè)，主張順延工期的，發(fā)包人與承包方應(yīng)積極協(xié)商，如果確實受疫情影響，可以允許順延工期。但如果已經(jīng)具備復(fù)工條件，因承包人自身原因沒有復(fù)工的，發(fā)包人可以拒絕順延工期。對于承包人主張增加人工費、材料費的，貴公司應(yīng)盡量與承包方協(xié)商溝通，通過簽訂補充協(xié)議的方式，確定價格調(diào)整方法，防止事后發(fā)生糾紛。

四、貨代企業(yè)的風(fēng)險提示

13、船公司取消航次的風(fēng)險提示

如貴公司是無船承運人身份，在已接受貨主訂艙而船公司因疫情取消航次的情況下，應(yīng)盡力尋找其他合理方案完成運輸任務(wù)，可以與貨主協(xié)商變更或者解除合同。注意留存和收集相關(guān)證據(jù)，包括船公司取消航次原因的證據(jù)、無法采用其他運輸方案的證據(jù)、政府發(fā)布的防控措施文件、機構(gòu)出具的事實性證明等。

14、貨主無法交貨的風(fēng)險提示

如貴公司是無船承運人身份，在貨主訂艙后因疫情無法交貨的情況下，應(yīng)及時通知船公司，并積極尋找是否有其他貨主需要艙位，可以與船公司協(xié)商變更或者解除合同。注意留存和收集相關(guān)證據(jù)，包括貨主無法交貨原因的證據(jù)、尋找不到其他倉位需求的證據(jù)、政府發(fā)布的防控措施文件、機構(gòu)出具的事實性證明等。

15.履行貨代義務(wù)的風(fēng)險提示

如貴公司是代理人身份，在處理委托事務(wù)時應(yīng)盡到勤勉和謹(jǐn)慎義務(wù)，積極關(guān)注貨物、船舶動態(tài)和疫情防控措施動態(tài)，有關(guān)信息應(yīng)及時通知相關(guān)方，盡力尋找合理方案完成委托事項，協(xié)助客戶采取措施避免損失的擴大。注意留存和搜集相關(guān)的證據(jù)，如相關(guān)方溝通的電子郵件、海運各條航線變化情況、各港口和海關(guān)政策變化情況等。

五、造船企業(yè)的風(fēng)險提示

16、遲延交船的風(fēng)險提示

受疫情影響下，船廠無法及時復(fù)工，導(dǎo)致船舶交付遲延，貴公司應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方合同約定處理。常見國際標(biāo)準(zhǔn)造船合同如日本造船協(xié)會標(biāo)準(zhǔn)造船合同（SAJ）、BIMCO標(biāo)準(zhǔn)新造船合同和CMAC標(biāo)準(zhǔn)新造船合同都有將流行病等列入不可抗力事件約定，采取前述標(biāo)準(zhǔn)合同的，貴公司有權(quán)依據(jù)合同條款推遲交船日期，但應(yīng)遵守合同約定的方式如履行通知義務(wù)等。如果貴公司與船東訂約時未采用標(biāo)準(zhǔn)合同文本，合同對此又沒有明確約定的，貴公司應(yīng)當(dāng)舉證確實因為疫情防控致使開工生產(chǎn)困難導(dǎo)致遲延交船，從而援引不可抗力要求順延交船期。

17、船東棄船的風(fēng)險提示

疫情影響下，船東出于各種利益考量，可能會主張解除造船合同。為避免船東以交船期過長不能實現(xiàn)合同目的為由解除合同，船廠應(yīng)從自身出發(fā)，嚴(yán)格把控和分析造船過程中的可能影響交船的關(guān)鍵節(jié)點，及時履行通知義務(wù)，合法順延交船期。同時，船廠負(fù)有合理減損的義務(wù)，在政府批準(zhǔn)的復(fù)工日期到來時，船廠應(yīng)積極恢復(fù)生產(chǎn)，加緊生產(chǎn)進度。如果政府批準(zhǔn)復(fù)工后船廠因自身原因在合理期限內(nèi)無法交船的，船東可以依約解除造船合同。

18、供應(yīng)商遲延的風(fēng)險提示

船舶設(shè)備、物料生產(chǎn)企業(yè)的供應(yīng)鏈?zhǔn)欠駮惩ㄊ怯绊懘瑥S恢復(fù)正常生產(chǎn)經(jīng)營的重要因素。此類企業(yè)可能在疫情形勢下主張不可抗力免責(zé)，船廠如遇到此等情形應(yīng)在收到供應(yīng)商通知后及時依照合同約定或者法律規(guī)定作出回應(yīng)。供貨逾期超過約定期限的，貴公司應(yīng)主動發(fā)函限期履行，并根據(jù)生產(chǎn)計劃、生產(chǎn)編排科學(xué)評估供應(yīng)商履行受阻對船舶建造合同產(chǎn)生的影響，如因此根本上影響船舶建造合同的順利履行，致使合同目的難以實現(xiàn)，可依法行使解除權(quán)。

六、船員用工的風(fēng)險提示

19、船員工資支付的風(fēng)險提示

如果貴公司的船員因感染或疑似感染新冠肺炎處于隔離觀察期、或外地返程的船員因政府通知須自行隔離14天的，貴公司均應(yīng)視為該船員正常工作并向其發(fā)放工資。對隔離期滿后確診為新冠肺炎患者的船員，還應(yīng)享有一定的醫(yī)療期，在醫(yī)療期內(nèi)，貴公司應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定支付病假工資，標(biāo)準(zhǔn)不得低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的80%。

20、船員勞動合同解除的風(fēng)險提示

如果貴公司的船員在醫(yī)學(xué)觀察或隔離治療期間，以及因政府實施隔離等緊急措施導(dǎo)致不能提供正常勞動的，貴公司不能據(jù)此解除勞動合同。如果該船員向貴公司履行了合理的告知義務(wù)后，沒有按照規(guī)定時間到崗的，不屬于曠工行為，貴公司不能以該船員嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度為由解除勞動合同。

21、暫停船員換班的風(fēng)險提示

疫情期間貴公司如果采取暫停船員換班措施，對于暫停下船的船員，應(yīng)當(dāng)有效記錄船員考勤情況，為今后計算超期補貼、帶薪休假等保留相應(yīng)證據(jù)。對于船員暫停上船的，貴公司應(yīng)當(dāng)確保船舶配員合法合規(guī)，避免因配員不足引發(fā)船舶事故，以及影響船舶保險理賠。

22、船員調(diào)薪調(diào)時的風(fēng)險提示

如貴公司因受疫情影響導(dǎo)致經(jīng)營困難的，可以通過與船員協(xié)商一致采取調(diào)整薪酬、輪崗輪休、縮短工時等方式穩(wěn)定工作崗位，盡量不裁員或者少裁員。但如確實經(jīng)營嚴(yán)重困難的，可以進行裁員、降低工資或延期支付工資，但要注意按照勞動合同法履行法定程序。

七、訴訟程序的風(fēng)險提示

23、訴訟時效和期間的提示

疫情防控期間應(yīng)注意訴訟時效和期間的法律規(guī)定，防止因訴訟時效、期間經(jīng)過，影響權(quán)利實現(xiàn)。如貴公司有相關(guān)訴訟，在法律規(guī)定的時效內(nèi)可通過網(wǎng)絡(luò)或郵寄方式行使權(quán)利，并保存好郵寄單據(jù)、電子郵件等，及時查詢郵件送達情況。

24、申請扣船的提示

如果貴公司因事態(tài)緊急，需要申請扣押船舶的，由于疫情防控原因，法官可能無法外出執(zhí)行，建議先行申請對船舶采取限制處分、抵押或者光船租賃等保全措施，法院經(jīng)審查符合保全條件的，將通過在線或郵寄方式通知船舶登記機關(guān)協(xié)助辦理。這樣既能通過限制船舶處分等保全措施保障公司的權(quán)益，又不影響在疫情解除后申請扣押船舶。

25、解除保全的提示

在疫情爆發(fā)前，法院依當(dāng)事人的申請已裁定并實施了訴前保全的，建議申請人嚴(yán)格按照民事訴訟法和海事訴訟特別程序法的規(guī)定在法定期限內(nèi)提起訴訟或申請仲裁，訴前扣押船舶的期限為30日，扣押船載貨物的期限為15日，其他財產(chǎn)訴前保全的期限為30日。如果因疫情影響無法前往法院現(xiàn)場立案的，可以采用網(wǎng)上立案、電話立案、郵寄立案等方式，避免因不及時行使權(quán)利導(dǎo)致利益受損。

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